파산은 종종 현금에 접근할 수 있는 자격을 갖춘 입찰자가 양질의 자산을 저렴한 가격에 구매할 수 있는 기회를 제공합니다. 그러나 이는 또한 중요한 문제를 안고 있습니다. 위험한 전략, 감소하는 유동성, 제한된 자원 및 불확실한 전망을 가진 기업의 가치를 어떻게 평가합니까? 부실 구매를 고려하기 전에 신중한 투자자는 부실의 주요 원인을 진단하고 대상 회사의 전반적인 재무 건전성을 평가하고 운영을 절약할 수 있는지 여부를 인식해야 합니다. 주변 비즈니스.
부실 기업으로부터 자산을 구매하기 전에 사기성 양도 위험을 인지하는 것이 중요합니다. 사기 거래는 판매자가 거래 당시 지급 불능 상태였고(또는 거래의 결과로 지급 불능 상태가 된 경우) 거래가 "합리적으로 동등한 가치 미만"인 경우 발생합니다. 매도인의 파산 전 2년 이내에 발생한 자산 양도는 연방법에 따라 사기 양도로 재분류될 위험이 있으며, 이는 거래가 무효화될 수 있음을 의미합니다. 또한 거의 모든 주에서 사기성 양도법은 4년의 전환 기간을 허용합니다. 파산 기간 동안 판매자의 채권자는 사기성 송금이 발생했다고 의심하는 경우 구매자를 상대로 소송을 제기하여 거래를 해제하거나 구매자에게 경제적 손해를 배상해야 할 수 있습니다. 파산 전 M&A 거래는 사기성 이체 위험이 있기 때문에 구매자는 파산 신청이 임박한 상태에서 곤경에 처한 판매자에게 접근할 때 주의를 기울여야 합니다.
사기 전송 정의
"합리적으로 동등한 가치 미만"은 법원이 사례별로 해석할 수 있도록 파산법에 정의되지 않은 의도적으로 모호한 용어입니다. 일반적으로 법원은 합리적으로 동등한 가치를 공정한 시장 가치와 반드시 같을 필요는 없지만 일반적으로 화재 판매 가격 또는 강제 청산 가치보다 높은 것으로 간주합니다. 합리적으로 동등한 가치는 순순 청산 가치로 근사할 수 있지만 그러한 추정에는 상당한 추측이 포함될 수 있습니다. 이러한 용어를 정의하려면 법원의 주관적인 판단이 필요하므로 구매자는 후속 파산 절차에서 실망한 채권자의 후속 사기성 이체 혐의를 방어하기 위해 구매자-판매자 커뮤니케이션 및 최근 비교 가능한 거래를 분석하고 철저하게 문서화해야 합니다.
전반적으로 구매자는 고민하는 판매자와 거래할 때 연인 거래에 특히 주의해야 합니다. 거래가 너무 좋게 들리면 사실일 것입니다! 파산 전 경매에서 부실한 판매자로부터 자산을 구매하는 것이 사기성 이전 위험을 줄일 수 있지만 파산 후 363 판매를 통해 판매자의 자산을 인수하는 것이 모범 사례입니다. 구매자가 사기성 이전 소송에서 궁극적으로 승소할 것으로 기대하더라도 소송 비용, 주의 산만 및 번거로움이 상당한 억제책이 될 것입니다.
충분한 현금을 보유할 만큼 운이 좋은 회사의 경우 거시경제 또는 산업별 위기가 파산한 경쟁업체로부터 저렴한 가격으로 자산을 구매할 수 있는 이상적인 환경을 제공할 수 있습니다. 파산 시 이러한 거래의 주요 메커니즘은 363 매각으로 알려져 있습니다. 파산 시 자산 매각은 파산법 363조(11 U.S.C. § 101, et seq.)의 적용을 받기 때문입니다. 전통적인 M&A와 달리 363 판매를 통한 부실 M&A는 일반적으로 자산이 제한된 표현, 보증 및 에스크로와 함께 "있는 그대로, 있는 그대로" 판매되는 전체 현금 거래를 포함합니다.
사기성 양도 위험을 피하는 것 외에도 363 판매의 주요 이점은 모든 부채, 청구 및 부채가 없는 "무료로" 자산을 구매하는 것입니다(11 U.S.C § 363 참조). 363 판매의 목표는 파산 전 부채, 청구 및 해당 자산에 대한 부채의 유효성과 금액에 관계없이 판매되는 자산에 대한 최고 및 최고의 가치를 얻는 것입니다. 그렇지 않으면 입찰자는 불완전한 정보와 채권자의 주장에 대한 이해를 바탕으로 주관적으로 입찰가를 할인할 것입니다.
"Free and clear"는 특정 산업별 계약, 임대, 합작 투자 및 기타 계약을 다루지 않습니다. 이는 파산법에 따라 부채, 청구 또는 부채로 간주되지 않기 때문입니다. 대신, 이러한 유형의 계약은 판매자가 (i) 인수 및 양도하거나 (ii) 363 판매(11 U.S.C § 365 참조)의 일부로 계약을 거부하도록 허용하는 파산법의 다른 부분에 의해 규율됩니다. 낙찰자는 구매 계약에서 유지할 계약과 포기할 계약을 지정할 수 있습니다. 그런 다음 판매자는 전자를 인수 및 할당하고 닫기 전에 후자를 거부합니다.
가정 및 할당된 경우 판매자와 구매자는 반드시 사무실 임대에 대한 미지불 임대료 지불과 같이 폐쇄 전에 모든 결함을 해결합니다. 구매자는 할 수 있습니다. 보증금 제출 또는 기타 신용 향상을 수반할 수 있는 계약의 다른 요구 사항을 충족해야 합니다. 거절될 경우, 계약 상대방은 회사에 대한 일반적인 무담보 청구로서 거절 손해를 받습니다. 다른 채권자의 청구와 마찬가지로 거절 손해는 회사의 파산 절차의 일부로 해결됩니다. 363 판매의 "무료 및 명확한" 혜택은 363 판매 구매자가 거부 손해를 포함한 일반적인 무담보 청구에 대해 책임이 없음을 의미합니다.
그러나 파산 시 특정 산업별 계약을 거부하는 회사의 능력은 공급업체 계약 및 장비 임대를 거부하는 것보다 덜 명확할 수 있습니다. 예를 들어 석유 및 가스 산업에서 가스 수집 중간 계약은 획기적인 2016년 뉴욕 파산 법원 사건(Sabine Oil and Gas 참조)에서 거부되었지만 2019년 콜로라도 파산 법원(Badlands Energy 참조) 및 텍사스 파산 법원(Alta Mesa Resources 참조).
또한 라이선스 및 특허의 경우 파산 사건이 시작되기 전후에 라이선스 사용자가 계약에서 요구하는 로열티를 계속 지불하는 경우 파산 라이선스 제공자는 지적 재산권 계약을 거부할 수 없습니다. 상표와 관련된 지적 재산권 계약이 파산으로 거부될 수 있는지 여부에 대한 모호성을 해결하기 위해 미국 대법원은 라이선스 사용자가 계약에 따라 계속 수행하는 경우 라이선스 제공자가 파산을 사용하여 상표 라이선스를 거부하거나 취소할 수 없다고 판결했습니다(Mission Product Holdings Inc. v Tempnology LLC).
위에서 설명한 바와 같이 계약법, 파산법 및 법원 판례는 계속해서 진화하여 363 판매의 일부로 파산에서 어떤 계약이 거부될 수 있는지 결정할 때 복잡성을 만듭니다. 따라서 잠재적인 입찰자는 363 판매에 입찰하기 전에 자격을 갖춘 변호사와 상의하여 기본 계약 조건과 해당 주법의 해석이 특정 계약을 거부하는 능력에 어떤 영향을 미칠 수 있는지 이해해야 합니다.
법적으로 파산한 회사만이 363 매각을 제안할 수 있습니다. 이러한 상황은 확고한 경영진이 사업이 독립적인 독립체로 계속되는 독립된 조직 개편 계획을 선호하는 경우 이해 상충을 나타낼 수 있습니다. 채권자는 도구 키트에 채무자가 363 판매를 시작하도록 영향을 줄 수 있는 많은 옵션을 가지고 있습니다. 담보권자는 11장 절차에서 운영을 위한 유동성을 제한하거나 담보를 압류하기 위해 자동 정지를 해제하려고 시도할 수 있습니다. 또한 채권자는 독립형 구조조정 계획에 반대 투표를 하거나, 법원이 계획을 제안할 수 있는 채무자의 배타적 권리를 종료하도록 요청하거나, 최고 구조조정 담당관(CRO)을 임명하도록 요청할 수 있습니다. 또는 11장 관리인 . 채권자는 그러한 임명이 이해 상충을 제거하여 363 판매로 가는 길을 닦기를 희망하지만 목표를 달성하는 데 새로운 장애물에 직면할 수 있습니다.
채권자가 363 판매에 미치는 영향
363 판매의 적격 입찰자는 실사 또는 자금 조달을 위해 우발 사항이 없는 구속력 있는 제안을 제출해야 합니다. 대부분의 363 판매에는 경매가 포함되어 시장에서 평가가 결정되지만 파산법에서는 경매를 요구하지 않습니다. 363 경매에서 입찰을 시작하기 위해 회사는 "스토킹 호스"로 알려진 초기 입찰자를 선택할 수 있습니다. 일단 선택되면 회사와 스토킹 말은 자산에 대한 최소 평가를 설정하는 구속력 있는 구매 계약을 체결합니다. 이 구매 계약은 공개되어 경쟁 입찰자가 더 높게 입찰할 수 있는 기회를 제공합니다.
스토킹 말 위치는 일반적으로 이 입찰자가 기밀 정보를 먼저 살펴보고, 실사를 수행하는 데 더 많은 시간을 할애하고, 해체 비용(일반적으로 입찰가의 약 3%로 제한됨)을 설정하고, 경쟁 입찰자의 자격 요건에 영향을 미치기 때문에 탐납니다. 뿐만 아니라 전체 경매 일정. 스토킹 말은 또한 회사의 자산이 포장되는 방식에도 영향을 미칠 수 있습니다. 다중 판매 vs. 하나의 포괄적인 거래. 이후에 다른 입찰자가 스토킹 말보다 높은 입찰가를 제시하면 스토킹 말은 입찰가를 높이거나 파기 수수료를 지불하고 물러날 수 있습니다. 궁극적으로 이러한 보호 및 기타 보호 기능을 통해 스토킹 말이 최고의 저렴한 가격으로 고품질 자산을 구매할 수 있는 위치를 확고히 할 수 있습니다.
"스토킹 호스" 입찰자의 장점
일반적으로 363 판매에는 세 가지 범주의 적격 입찰자가 있습니다.
입찰 자격을 얻으려면 관심 있는 구매자가 낙찰을 제출할 경우 판매를 성사시킬 수 있는 재정적 능력을 입증해야 합니다. 어떤 경우에는 입찰자가 에스크로에 환불 가능한 보증금을 넣어야 할 수도 있습니다. 일반적으로 보증금은 낙찰자가 계획대로 마감되지 않을 경우를 제외하고 모두에게 경매 후 즉시 환불됩니다.
금융 입찰자는 유동성을 유지하기 위한 시간과의 경쟁이기 때문에 파산 시 특히 중요한 특성인 신속한 의사 결정으로 유명합니다. 위험 감수에 대한 욕구와 거래를 성사시키는 입증된 능력은 또 다른 장점입니다. 일반적으로 금융 입찰자는 파산 코드 및 363 매각 절차를 알고 있기 때문에 어려움을 겪고 있는 M&A에 대해 더 매력적인 구매자가 됩니다.
전략적 입찰자는 파산한 회사의 고객, 제품, 서비스, 시장, 공급업체, 경쟁 및 규정에 대해 잘 알고 있기 때문에 신속하게 실사할 수 있도록 업계 지식을 테이블로 가져옵니다. 또한 전략적 입찰자는 일반적으로 중복 간접비를 제거하고, 활용도가 낮은 시설을 통합하고, 시장 점유율을 높이고, 운영 비효율성을 개선하고, 전체 차입 비용을 낮출 수 있기 때문에 파산한 회사와 가치 있는 시너지 효과를 얻습니다.
시너지 효과를 통해 전략적 입찰자는 이론적으로 금융 입찰자보다 더 높은 입찰가를 제출할 수 있지만 금융 입찰자는 종종 363 판매에서 낙찰자가 되기 위해 더 빨리 움직일 수 있습니다. 많은 전략적 입찰자들은 363 판매 프로세스에 익숙하지 않으며 잠재적 입찰을 승인하는 데 내부 장애물이 있습니다. 또한 전략적 입찰자는 파산한 회사를 인수할 가치가 없는 바람직하지 않고 약한 경쟁자로 볼 수 있습니다. 전략적 입찰자는 경쟁자의 파산을 이용하기 위해 모집 및 마케팅에 투자하는 대안이 있습니다. 따라서 약 363개의 판매 프로세스는 경쟁자가 나중에 회사에 사용할 기밀 정보를 획득하는 것을 방지하기 위해 전략적 입찰자의 개입을 제한하려고 합니다.
마지막으로, 특정 자산에 대해 유효하고 완전한 담보권이 있는 담보권자는 해당 부채의 시장 가치 또는 예상 회수에 관계없이 부채의 액면가를 사용하여 "신용 입찰"할 수 있습니다. 따라서 추가 현금을 제공하지 않고 담보권자는 평가 기준을 설정하고 기회주의적 입찰자가 연인 거래를 얻는 것을 방지할 수 있습니다. 따라서 입찰 절차를 진행하기 전에 담보부채의 소유자를 식별하여 그들의 동기를 이해하는 것이 중요합니다. 담보권자가 전통적인 상업 은행이라면, 그들은 열쇠를 받아 파산한 회사를 운영하기를 원하지 않을 것이지만 낙찰가가 청산 가치 이하로 떨어지는 것을 원하지 않을 것입니다. 반면에 헤지펀드나 대체 대부업체인 경우 파산한 회사를 인수하려고 할 수 있으며 그렇지 않은 경우 제3자로부터 액면가 이하로 입찰하는 담보부채에 대해 더 낮은 비용 기반을 가질 수 있습니다. 투자 수익을 빠르게 창출할 수 있기 때문에 매력적입니다.
363 판매에서 누가 입찰합니까?
대부분의 363 판매 프로세스에서 담보권자는 담보부채의 액면가를 경매에서 통화로 사용할 권리가 있습니다. 담보 대출 기관은 "신용 입찰" 권한을 사용하여 차용인이 청산 가치 이하와 같이 363 판매에서 너무 낮은 가격으로 담보물을 판매하는 것을 방지할 수 있습니다. 이 권리는 투자자가 담보부채를 할인된 가격으로 구매한 다음 추가 현금을 기부하지 않고 363 매각 경매 동안 담보부채의 액면가까지 입찰할 수 있는 "소유 대출" 전략을 만들었습니다.
잠재적 입찰자는 파산 절차가 종료되면 부채를 자본으로 전환하고 사업의 기초 자산을 소유할 목적으로 파산 회사의 부채를 할인된 가격으로 구매할 수 있습니다. "소유 대출" 전략을 활용한 투자자는 일반적으로 다음 단계를 수행합니다. 사전 청원 담보부채를 할인된 가격으로 구매, 청원 후 담보부채(DIP) 대출자가 되기, 청원 전 담보부 채권을 청원 후로 이월 DIP론, DIP대출자가 스토킹 말 입찰자가 되는 363 판매를 요구하고, 신속한 마케팅 프로세스를 주장하고, 더 높은 이별 수수료를 요구하여 다른 이해 당사자 및 코옵트 당사자의 입찰을 냉각하고, 마지막으로 신용 입찰 363 경매.
신용 입찰 낙찰자는 부채 할인이 구매 가격을 조달하는 데 필요한 현금을 줄여주기 때문에 저렴한 가격으로 자산을 취득합니다. 반면에 낙찰된 신용 입찰자는 궁극적으로 신용 입찰자에게 부채 할인 금액과 스토킹 말 입찰자가 되기 위한 이별 비용까지 현금 이익을 제공하기 때문에 낙찰된 신용 입찰자가 여전히 유리한 결과를 얻습니다.
어려움을 겪고 있는 M&A에서 관심 있는 구매자는 경험이 풍부한 재정 및 법률 자문이 필수적임을 증명할 수 있는 익숙하지 않은 개념, 용어 및 프로세스를 탐색해야 합니다. 부실한 M&A에 참여하는 방법에는 여러 가지가 있지만 모든 거래 전략이 성공적인 거래로 이어지는 것은 아닙니다. 부실한 M&A는 사기성 이전 위험을 피하기 위해 363 매각을 통해 파산 시 가장 잘 달성됩니다. 363 판매에서는 일반적이지만 필수는 아닌 경매가 있다고 가정하면 스토킹 말 입찰자가 되는 이점이 있습니다.
363 경매에서 이기려면 할인된 가격으로 구입한 담보부채를 사용하여 비현금 입찰의 불공정한 이점을 누릴 수 있는 금융 입찰자, 전략적 입찰자 및 신용 입찰자를 능가해야 할 수 있습니다. 낙찰자가 파산 회사의 자산을 청구 및 부채가 없는 상태로 구매하더라도 계약 및 임대의 인수 및 거부를 처리하기 위해 구매 계약을 신중하게 협상해야 합니다. 궁극적으로 곤경에 처한 M&A의 모든 문제와 장애물을 성공적으로 극복한 것에 대한 보상은 잠재적인 할인 구매입니다.